25-01-2009, 07:43
|
|
|
חבר מתאריך: 02.03.06
הודעות: 6,684
|
|
גיגול קצר, מעלה שבקרוב יצא לאור ספר מקיף בנושא ושיש כבר מאמר בעברית:
http://social.huji.ac.il/newsletter...tan%20Barak.doc.
ותוכן תקציר המאמר:
חוקיות השימוש בפלאשט לאור המשפט הבינלאומי: בחינה מחודשת בעקבות השימוש הישראלי ברצועת עזה (2001-2005)
ד"ר איתן ברק
באפריל 2003 דחה בג"צ עתירה אשר קראה לאסור את השימוש שעשה צה"ל בפגזי פלאשט – פגזים המתפוצצים באוויר ומפזרים אלפי חצי מתכת על פני שטח נרחב - ברצועת עזה צפופת האוכלוסין לאור כללי המשפט הבינלאומי המנהגי. החלטה נדירה זו בהיבט התערבות ערכאה שיפוטית עליונה במדינה בשאלת חוקיות השימוש באמצעי לחימה מסוימים, מהווה נקודת מוצא למחקר אשר בחן לעומק את חוקיות השימוש בנשק זה (הגם שטכנית עסקינן בתחמושת, תחמושת היא בחזקת כלי נשק מבחינת "דיני נשק" [The Law of Weaponry] במשפט הבינלאומי).
להבדיל מדיונים מופשטים בדבר חוקיות השימוש בכלי נשק מסוים כשלעצמו כגון זה אשר התקיים במסגרת חוות הדעת של ביה"ד הבינלאומי לצדק מיולי 1996 בנושא חוקיות השימוש או האיום בשימוש בנשק גרעיני, הנסיבות הקונקרטיות במסגרתן הביא הנשק לפגיעה בחפים מפשע ("נזק אגבי"), מכלול העדויות אשר אספו העותרים (רופאים למען זכויות אדם- ישראל והמרכז הפלסטיני לזכויות אדם), תגובתה המפורטת של המדינה והחלטת בג"צ, מאפשרים לבצע בחינה יסודית וחדשנית של חוקיות השימוש באמצעי זה כשלעצמו לאור עקרונות המשפט הבינלאומי. קרי, האם אכן מדובר בנשק אשר אינו מאפשר להבחין כראוי בין לוחמים לבין אזרחים שאינם לוחמים וגורם נזק עודף או סבל מיותר לנפגעים ממנו.
למחקר שלושה חלקים כאשר הראשון בהם פותח בסקירת הרקע לפיתוח הנשק, מאפייניו והמקרים הספורים בהם הופעל (כעיקרון, בידי ארה"ב בזמן מלחמת וייטנאם ובידי ישראל בזמן שליטתה בדרום לבנון והחל מ-2001 ברצועת עזה). בהמשך, מתחקה המחקר אחר מאמצי קבוצת מדינות להביא במהלך שנות ה-70 לאיסור השימוש בנשק ואחר בוחן בהקשר זה את הטעמים להפסקת המאמצים מצד אותן מדינות או גופים אחרים בקהילה הבינלאומית לאסור או, למצער, להגביל את השימוש בנשק זה בשני העשורים העוקבים. נמצא בהקשר זה כי אין מדובר בהשלמה עם חוקיות הנשק אלא שהפסקת השימוש בו בעשורים אלה (למעט השימוש הישראלי בלבנון אשר זכה לפרופיל תקשורתי נמוך) למול שימוש מאסיבי באמצעי לחימה מפוקפקים לא פחות הפכו את שאלת חוקיות נשק הפלאשט מנושא הנתון במחלוקת עמוקה לאחד המצוי בתהום השכחה.
בחלק השני, עובר מוקד הניתוח למקרה הישראלי. העתירה, תגובת המדינה והחלטת בג"צ זוכים לבחינה וניתוח מדוקדקים החושפים כשלים מהותיים, עובדתיים ומשפטיים כאחד, אצל כלל הצדדים ובעיקר בהחלטה השיפוטית עצמה.
בחלק השלישי במחקר – מוקד העבודה – מתבצעת הבחינה אשר למעשה ביקשו העותרים מבג"צ לקיים: חוקיות הנשק לאור העקרונות הרלוונטיים של המשפט הבינלאומי המנהגי. זאת, תוך עימות בין הטענות הכלליות, תיאורטיות בחלקן, אשר הועלו כנגד הנשק בפורמים השונים בעבר ותוארו בחלק הראשון של המחקר לממצאים הקונקרטיים, אשר נבחנו בחלקו השני. בחינה זו – הכוללת, בין היתר, בחינה של שאלת הנחיצות הצבאית ויישום עיקרון המידתיות בהקשר הפעלת הנשק ברצועה - נעשית גם תוך השוואת חלק ממאפייניו לנשקים אחרים אשר הוקעו ע"י הקהילה הבינלאומית.
המחקר נחתם בסיכום נרחב המצביע, בין השאר, שמן הראוי היה שלאור מסובכות הנושא והשלכות כל החלטה ברמה הבינלאומית, ימנע בית המשפט מהתערבות בנושא. ברם, משכבר החליט בג"צ להיכנס בעובי הקורה הרי שחרף העדר איסור הסכמי על השימוש בנשק, העקרונות הכללים של דיני הלוחמה בהקשר חוקיות אמצעי לחימה אשר חשיבותם גוברת בדיוק במקום שאין איסור מפורש, כמו גם הערת אגב של בג"צ עצמו בו קיבל את טענת העותרים כי השימוש בנשק מגביר את הסיכוי לפגיעה בחפים מפשע, יכולים היו להביא להחלטה אחרת. החלטה אשר קבלתה הייתה מקדמת ומסייעת לרצון רבים בקהילה הבינלאומית לבער נשק זה. המחקר, אשר נתמך בידי מענקי מחקר מאת מרכז מינרבה לזכויות האדם (2005-6) וקרן נחום פיינברג לקידום חקר המשפט הבינלאומי (2008), אמור לראות אור ב-2009 במסגרת סדרת ספרים בתחום המשפט הבינלאומי ההומניטארי של הוצאת Martinus Nijhoff (Editors-in-Chief: Prof. Christopher Greenwood & Prof. Timothy L.H. McCormack), תחת הכותרת Deadly Metal Rain: The Legality of Flechette Weapons in International Law - A Reappraisal Following Israel's Use in the Gaza Strip (2001-2005), . נראה כי המשך השימוש בנשק מצד ישראל ובעיקר המסע הבינלאומי הנרחב לחרם על שימוש במצרר (נשק בעל מספר מאפיינים דומים אשר נכרך יחד עם הפלאשט בשנות ה-70 במסגרת הצעות לאיסור שימוש באמצעי לחימה מסוימים) אשר יגיע לשיאו בדצמבר השנה עם פתיחת אמנה האוסרת כליל את השימוש במצרר (כמו גם את ייצורו, החזקתו וכו') לחתימה באוסלו, יקנו לו מימד פרקטי.
ד"ר איתן ברק הוא מן המחלקה ליחסים בין-לאומיים
_____________________________________
If I can shoot rabbits then I can shoot fascists
|