נושא ההנתקות הקרבה מעלה שאלות ודילמות רבות בקרב אזרחי המדינה בכלל ואנשי מערכת הביטחון בסדיר ומילואים בפרט. אין זו הפעם הראשונה שנושא חוקיות פקודות ומוסריותן עולה לכותרות וגם לא תהיה זו הפעם האחרונה. כל אדם וחייל הינו בעל מכלול ערכים ונורמות מוסריות השונים מאדם לאדם. פענוח מוסריות פקודה ומעשה כלשהו נעשה קודם כל במוחו של האדם על פי ערכיו בנוסף לאישור מערכות החקיקה,הביצוע והמשפט במדינת ישראל.
כאשר מוטלת על חייל פקודה חוקית, חובה עליו לבצעה.

צה"ל, כמערכת היררכית שנועדה להגן על אזרחי המדינה ולסכל מאמצי האויב, אינו יכול להתקיים ולמלא את תפקידו כאשר יש חתירה שיטתית תחת בסיס המערכת אשר הינו מילוא פקודות. ערעור על בסיס זה על ידי סרבנות שיטתית וכוללנית, עלול לגרום לקריסת מערכת הביטחון ועל ידי כך סיכון ביטחון אזרחי המדינה ואפילו סיכון עצם קיום המדינה.


פורום זה משמש כבמה למלש"בים וחיילים סדירים לשאלות מקצועיות הנוגעות למהלך השיבוץ והשירות בצה"ל. למרות שבפורום יש מקום לחוות דעות והרגשות על אופי השירות, בשאלות הנוגעות לסרבנות וסירוב פרטני תהיה תמיד גלישה לדעה הסובייקטיבית של כל אדם והגלישה למחלוקת בטוחה ומהירה. ישנם אנשים שלא יסופקו רק על ידי צידוק חקקיתי ומשפטי בדילמות שעוברות עליהם וירצו צידוק מוסרי גם כן. הדיון לגבי מוסריות פקודות אינו צבאי-מקצועי אלא ערכי,פילוסופי,חוקתי ומשפטי. פיתרון שאלות אלו חייב להעשות על ידי החברה האזרחית במדינה, אסור לו להעשות במסגרת הצבאית.

מסיבות אלו,לא יהיה בפורום זה דיון או תמיכה כלשהי לסרבנות מצפונית מכל סוג ועל כל רקע, בין אם על רקע ההנתקות מימין או פציפיזם וסרבנות שטחים משמאל. הודעות בנושאים אלו ינעלו ו/או ימחקו והעלאתן עלולה להביא לחסימת הכותב.







חלק שני
------------------------------------------------------------------------------------------------------
המסננת היחידה שעומדת בפני חייל הבא למלא פקודה היא מיון לפקודה חוקית, בלתי-חוקית ובלתי-חוקית בעליל. לפקודות חוקיות ובלתי-חוקיות חובה לציית. לפקודה בלתי-חוקית בעליל חובה לסרב.

פקודה בלתי חוקית על פי ההגדרות הנפוצות היא :



ציטוט:
פקודה המגלה על פניה כי היא מפרה חוק, כגון פקודה גלויה להרוג אנשים חפים מפשע, מהווה שידול למעשה פשע, אסור לתיתה ואסור לבצעה... גם נותן הפקודה וגם מעביריה ומבצעיה עוברים על חוק המדינה ועל סמכותם החוקית ועליהם ליתן על כך את הדין... סימן היכרה של פקודה בלתי-חוקית בעליל - מן הדין שיתנוסס כדגל שחור מעל לפקודה הנתונה ככתובת אזהרה האומרת: 'אסור!' לא אי-חוקיות פורמלית, נסתרת או נסתרת למחצה, לא אי-חוקיות המתגלה רק לעיני חכמי המשפט חשובה כאן, אלא הפרת חוק גלויה ומובהקת, אי-חוקיות ודאית והכרחית המופיעה על פני הפקודה עצמה, אופי פלילי ברור של הפקודה או המעשים שהפקודה מצווה לעשותם, אי-חוקיות הדוקרת את העין ומקוממת את הלב, אם העין אינה עיוורת והלב אינו אטום או מושחת - זוהי מידת אי-חוקיות ב'עליל' הדרושה כדי לבטל את חובת הציות של חייל ולהטיל עליו את האחריות הפלילית למעשיו."

מתוך פסק-הדין בפרשת כפר קאסם
פסקים מחוזיים י"ז, 214-212





ציטוט:
מהו סימן ההיכר של פקודה "בלתי חוקית בעליל"? איך יכול חייל (כל איש צבא במשמע) להבדיל, בשעת מילוי תפקידו, בין פקודה שהוא חייב לקיימה - וכל פקודה שאינה "בלתי חוקית בעליל" מחייבת ציות מיידי ומוחלט - לבין פקודה יוצאת דופן שאסור לו לקיימה?

לסימן היכר מובהק כאמור מתכוונת המילה "בעליל" ("manifestly") ("ברור וגלוי") בסעיף 24. סימן היכרה של פקודה "בלתי חוקית בעליל" - מן הדין שיתנוסס כדגל שחור מעל לפקודה הנתונה, ככתובת אזהרה האומרת : "אסור!" לא אי-חוקיות פורמלית, נסתרת למחצה, לא אי-חוקיות המתגלה רק לעיני חכמי משפט חשובה כאן, אלא: הפרת חוק גלויה ומובהקת, אי-חוקיות ודאית והכרחית המופיעה על פני הפקודה עצמה, אופי פלילי ברור של הפקודה או המעשים שהפקודה מצווה לעשותם, אי-חוקיות הדוקרת את העין ומקוממת את הלב, אם העין אינה עיוורת והלב אינו אטום או מושחת - זוהי מידת אי-החוקיות "בעליל" הדרושה כדי לבטל את חובת הציות של חייל ולהטיל עליו את האחריות הפלילית למעשיו.

ברור כי לפי כל סעיף 24, המבחן אם פקודה מסוימת היא בלתי חוקית באופן ברור וגלוי, הוא מבחן אובייקטיבי, כלומר, כדי לשלול מנאשם את הגנת ה"צידוק", אין צורך להוכיח כי בשעת המעשה היה ברור וגלוי לנאשם שהפקודה היא בלתי חוקית, אלא שבית הדין צריך להיות משוכנע שהפקודה, בנסיבות שבהן ניתנה, היתה בלתי חוקית באופן ברור וגלוי בעיני אדם בעל תבונה ממוצעת.


כלומר בנוסף למבחן הדגל השחור שהינו הגורם המציין את ה"בעליל", על פקודה בלתי-חוקית לעבור את מבחן האובייקטיביות,כלומר עליה להיות בלתי-חוקית בעליל בפני כל אדם "סביר" ולא רק לאדם או קבוצה אחת.
פקודה בלתי-חוקית היא פקודה שמוטלת לא בסמכות ו/או לא בהתאם להוראות המקצעויות והפיקודיות השונות בצה"ל, אך לא מתנוסס עליהם מה שמוגדר כ"דגל שחור", משמע עירוב של אחריות פלילית ונזק בלתי-הפיך בעיקר לחיי-אדם.


לסיכום,אלו האפשרויות העומדות בפני חייל הבא לממלא פקודה:
חייל חייב למלא פקודה חוקית,חייל המסרב לפקודה חוקית ישפט ויענש.
חייל חייב למלא פקודה בלתי חוקית אך יהיה רשאי להתלונן על מטיל הפקודה. חייל המסרב לפקודה בלתי-חוקית עלול להישפט ולהענש על אי-מילוא הפקודה אך עצם אי-חוקיותה יבוא לידי ביטוי במשפט.
חייל המבצע פקודה בלתי-חוקית בעליל,ישפט ויענש ,כמו כן גם מטיל הפקודה. חייל המסרב לפקודה כזו, עליו להוכיח בפני בית המשפט את אי-חוקיותה בעליל,באם הוכיח-יזוכה.

לעולם אשא דגלך בגאווה